“新東方賭案”浮出水面后引起廣泛關注，一則因為該案涉賭金額巨大，被稱為迄今為止最大的網(wǎng)絡賭博案。而更讓法律界人士感興趣的是主要被告人是香港居民，賭場并非開設在中國境內(nèi)，中國大陸刑法是否可以追究犯罪嫌疑人的刑事責任？

　　法律界人士在該案起訴前分析說，根據(jù)《香港特別行政區(qū)基本法》，香港具有獨立的司法權和終審權，對于香港人犯罪的法律適用可分為三種情形：一、香港人在香港犯罪當然只適用香港法律；二、香港人在大陸犯罪，依照屬地原則，應當適用大陸法律追究刑事責任；三、香港人在中華人民共和國領域外犯罪，依照我國二元的法律適用制度，則只可能適用香港特區(qū)或犯罪發(fā)生地所在國家、地區(qū)的法律。

　　因此，嚴格依照法律規(guī)定，很難根據(jù)大陸刑法追究譚志偉等賭場開設者的刑事責任。他們與緬方簽訂了合作協(xié)議，在當?shù)亻_設賭場是合法的。而香港司法機關也拒絕把案發(fā)后逃到香港的第一犯罪嫌疑人譚雄移送回內(nèi)地進行審判，并表示如譚雄構成犯罪，他們會按照香港法律追究，但不認為譚雄的行為構成賭博罪或開設賭場罪，只是以譚涉嫌洗錢對其進行調(diào)查。

　　傾向于控方觀點的法律專家援引最高人民法院和最高人民檢察院2005年5月聯(lián)合作出的一個司法解釋，該解釋第三條規(guī)定：“中華人民共和國公民在我國領域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設賭場，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責任�！�

　　“兩高”的司法解釋將有效解決本案的法律適用范圍問題：《中華人民共和國國籍法》適用于香港地區(qū)，該法規(guī)定香港居民具有中國國籍，既然具有中國國籍自然就是中國公民；“新東方賭場”位于中緬邊境一帶，屬于規(guī)定中的“在我國領域外周邊地區(qū)”；賭場的員工、使用的網(wǎng)絡線路、通信設施、銀行服務均在我國境內(nèi)，賭客基本上是中國人，符合“以吸引中華人民共和國公民為主要客源”的規(guī)定。

　　但負責“新東方賭案”的四位檢察官認為，“兩高”的司法解釋對本案件來說，還是無法解決一個根本難題：香港人在中國領域外犯罪不能適用大陸法律。

　　他們經(jīng)過縝密推理，尋找到了破解難題之道：《刑法》第六條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”；“犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪�！�

　　把“新東方賭案”定性為在我國犯罪，主要依據(jù)是，網(wǎng)絡賭博的最重要工具——服務器藏匿在我國境內(nèi)，中國賭客參與網(wǎng)絡賭博的核心環(huán)節(jié)——投注行為也發(fā)生在我國境內(nèi)，賭資的轉(zhuǎn)接都是通過我國銀行進行。因此，可以認定該案是發(fā)生在我國領域內(nèi)的犯罪，適用我國刑法裁決。

　　檢察官在《公訴意見書》中指出，木瓜壩賭場距中緬邊境僅200米，賭場只是形式上在緬甸境內(nèi)，其他使賭場得以存在、運轉(zhuǎn)的所有條件均在中國境內(nèi)，賭場開設者明知其行為的違法性，精心選擇賭場地點以規(guī)避我國法律的制裁。

　　“這個案子的關鍵在于法律適用問題�！贝税傅谝槐桓嫒俗T志偉的辯護律師馬軍說：《最高人民法院、最高人民檢查院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中明確規(guī)定，以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，才屬于“開設賭場”罪。

　　馬軍認為，根據(jù)“兩高”的司法解釋，賭博網(wǎng)站和賭博行為都必須在中國境內(nèi)，通過設在境外的賭場終端才能完成的賭博行為是其不能溯及的司法管轄領域。馬軍從司法管轄角度認定，這是一起香港人在緬甸開賭場的案件，我國司法機關并無管轄權。

　　庭審中，部分律師為被告人做了無罪辯護。有律師形象地解釋了服務器和網(wǎng)站的關系。該律師說，服務器僅僅是網(wǎng)站的一個重要組成的硬件設備，僅僅是一種技術手段，與網(wǎng)站是明顯不同的兩個概念。服務器和網(wǎng)絡線路就猶如去澳門參與賭博而乘坐的飛機一樣，這里的計算機與飛機沒有什么不同，也只是一種工具而已，不能因為網(wǎng)絡工具使用者的錯誤做法而因此將工具的設立者認定有罪。

　　“譚志偉開設的‘新東方’賭場在緬甸，并沒有直接在中國內(nèi)地進行賭博，也沒有把賭博投注站設在內(nèi)地，廣州等地設有網(wǎng)絡服務器，而網(wǎng)絡服務器并不代表投注站，目前也沒有法律規(guī)定在內(nèi)地設網(wǎng)絡服務器就應該追究刑事責任�！彼�要求法庭作出無罪判決。

　　此外，多名辯護律師則懇請法庭從輕判處涉案嫌疑人，量刑應按照每個人的工作性質(zhì)因人而異，避免株連，以示法律的公正。

　　張振宇律師是被告人譚志滿的辯護人，他對“網(wǎng)絡電話投注和網(wǎng)絡直接投注”兩種方式構成犯罪不持異議，但不認可公訴人對于現(xiàn)場賭博構成犯罪的指控。( 殷紅 通訊員 付琦)