據(jù)媒體報道，北京時間24日凌晨1時左右，法國巴黎大審法院在對圓明園文物———兩個銅獸首是否能夠被拍賣進行開庭審理后宣判，宣布駁回中國律師團的禁拍請求。中國律師劉洋和另外80名律師組成的“追索圓明園流失文物律師團”表示，若兩個銅獸首被拍賣，將找到買受人，重新提起訴訟，以形成共同侵權(quán)為由，將其與拍賣方列為共同被告。

　　之后的訴訟能否取得成功，關(guān)鍵要看法國有關(guān)文物返還的規(guī)定，所準備的證據(jù)是否充分，以及法國法官如何裁量。而要回答以上問題，首先就必須梳理一下有關(guān)文物保護的國際法與各國國內(nèi)法的基本規(guī)定。

　　迄今為止，與文物保護有關(guān)的國際法公約主要有三個，即1954年海牙會議《武裝沖突情況下保護文化財產(chǎn)公約》及其議定書，1970年聯(lián)合國教科文組織《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》(以下簡稱“70公約”)以及1995年《國際統(tǒng)一私法協(xié)會關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》。鑒于70公約的成員國已達116個，影響巨大，而且中國與法國都是該公約的成員國，中法兩國的文物保護法都不得與該公約相抵觸，本文主要分析該公約的內(nèi)容。

　　從該公約的規(guī)定來看，律師團能否成功地討回文物，必須解決以下幾個關(guān)鍵的問題。

　　根據(jù)公約第7條2款(2)項的規(guī)定，公約對成員國批準該公約之前已經(jīng)(非法)獲得的另一成員國的文物沒有追溯力。另外兩個公約也有類似規(guī)定。中國1989年加入該公約，法國1997年才加入該公約，據(jù)此，中國僅僅對1997年之后非法流入法國的文物享有追索權(quán)，這對于上述圓明園文物返還而言顯然是不適用的。除非中國方面能夠證明，這些文物系1997年之后非法流入法國的。但這是十分困難的。況且，即使法國根據(jù)該公約有義務(wù)協(xié)助文物的返還，但公約同時規(guī)定，要求國須向不知情的買主或?qū)υ撠敭a(chǎn)具有合法權(quán)利者給予公平的賠償。要求收回和歸還失物必須通過外交部門進行，提出要求一方應(yīng)提供使確定其收回或歸還失物的要求的必要文件及其他證據(jù)，費用自理。由于目前這兩件文物由一家法國基金會所擁有(法國方面自然認為基金會為該文物的合法持有人)，這意味著中國方面即使成功討回文物，也要給予公平的補償。

　　盡管有上述原則性的不利于文物流失國的規(guī)定，但是出于一種妥協(xié)，公約還是為文物流失國討回文物開了兩道“口子”。首先，公約第11條規(guī)定，“一個國家直接或間接地由于被他國占領(lǐng)而被迫出口文化財產(chǎn)或轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)應(yīng)被視為非法”。這表明該規(guī)定具有追溯力，不受訴訟時效的限制，但中國方面必須提出上述文物系在英法聯(lián)軍火燒圓明園時被迫流失到海外的證據(jù)。但是，這條規(guī)定對文物流失國而言顯然是畫餅充饑，殖民國家占領(lǐng)殖民地國家時期距今已經(jīng)很遠，加之強盜搶東西時候怎么會留下自己的犯罪證據(jù)呢?

　　其次，公約第13條4款還開了這樣一道口子:“承認本公約締約國有不可取消的權(quán)利規(guī)定并宣布某些文化財產(chǎn)是不能讓與的，因而據(jù)此也不能出口，若此類財產(chǎn)已經(jīng)出口務(wù)須促使將這類財產(chǎn)歸還給有關(guān)國家”。按照這一規(guī)定，“某些文化遺產(chǎn)”是永久屬于文物的原主國的，這些文化遺產(chǎn)如果流失到海外，則有關(guān)的成員國應(yīng)當無條件地促成文物的返還。遺憾的是，公約并沒有規(guī)定哪些文化遺產(chǎn)在原主國享有永久權(quán)利之列。中法兩國迄今也未就哪些文化遺產(chǎn)屬于各自的永久遺產(chǎn)達成任何協(xié)議。因此，倘若法國法院受理此類訴訟，關(guān)鍵是看法官如何理解本條款。

　　由此可見，盡管有保護文物的國際公約，但公約在文物返還的一些關(guān)鍵問題上缺少根本性的共識。文物流失國與文物占有國之間存在著根本不同的價值與利益訴求。對文物持“國家主權(quán)主義”者認為，在文物的國際保護上應(yīng)當首先強調(diào)國家對文物的主權(quán)與處置權(quán)，因為文物對于維護國民對歷史、文化甚至政治的認同感都具有重要意義。相反的觀點則極力為此前的殖民掠奪活動辯護。這種根本性的分歧導(dǎo)致上述公約在最為關(guān)鍵的問題上只能不了了之。

　　綜上，此次律師團的勝算到底有多大呢?目前還不可預(yù)測。關(guān)鍵是看法國的法官如何認識圓明園文物對中國的意義了。

　　本來，根據(jù)國際法上的國家領(lǐng)土主權(quán)原則，國家所享有的對文物的主權(quán)是沒有爭議的。因此，國家有權(quán)就文物的買賣以及進出口頒布法規(guī)。國家可以規(guī)定文物的所有權(quán)人有義務(wù)保護文物，也可以自行采取保護措施。同樣，國家也可以將位于其境內(nèi)的文物收歸國有，即使文物的所有權(quán)人為外國人。(作者：吳　越）