一對癡迷網(wǎng)絡(luò)游戲的夫妻，買了80多臺電腦，雇了12名員工，組成“代練公司”，并利用他人惡意開發(fā)的游戲外掛軟件有償幫玩家“代練”。短短一年多時間就獲利近200萬元。由于用戶大量流失，游戲運營商向警方報警，“代練公司”的老板夫婦也因此落網(wǎng)。但是，對于這種使用“惡意外掛”進行牟利的行為，究竟是民事侵權(quán)還是犯罪行為，如果構(gòu)成犯罪，又觸犯了何種罪名？

　　“代練公司”， 一年賺下200萬

　　初中畢業(yè)的李小樂一到南京安德門勞務(wù)市場，就遇上了好事，成了一家“網(wǎng)絡(luò)公司”的客服人員。這份工作，對于外出打工的人來說，工資也不低，她舒舒服服地坐在辦公室里，在一個名為《熱血傳奇》的游戲中“喊話”，招攬游戲代練生意，每個月就可以拿到2200元的工資，效益好的時候還另有200元的獎金。

　　“網(wǎng)絡(luò)公司”的老板是一對夫妻——董杰和陳珠，這兩個人最大的愛好就是玩網(wǎng)絡(luò)游戲。

　　董杰跟網(wǎng)友們一聊，得知代練升級的確能賺錢，但賺得也很辛苦，遠遠不如用游戲外掛幫人代練賺得多。

　　游戲外掛程序是個什么東西？為了抓住這個商機，只有初中文化的陳珠和董杰一頭扎了進去。很快，他們搞明白了，游戲外掛程序是針對某個游戲而設(shè)計的惡性脫機外掛，也就是俗稱的“作弊器”。

　　外掛通過修改的客端程序，破壞了原游戲的防外掛檢測功能，繞過正常的游戲客服端與服務(wù)器端之間的通訊協(xié)議，使游戲商計算機系統(tǒng)中的客戶認證功能喪失。

　　“使用這個外掛可以直接在游戲的控制界面上進行操作，自動在游戲服務(wù)器上進行‘打怪’獲得經(jīng)驗值，不需要進入游戲的畫面進行操作，占有系統(tǒng)的本機資源比較少，能夠在同一臺機器上同時運行至少40個賬號。”南京市江寧區(qū)檢察院辦案檢察官趙訊介紹說。

　　于是，兩人試探性地網(wǎng)購了游戲《熱血傳奇》的外掛，并購置了三四臺電腦來幫人代練升級，結(jié)果生意果真不錯，一個月凈賺2000多元。

　　既能滿足玩游戲的愛好，同時還能賺到錢，這樣的好事誰能放得下？于是陳珠和董杰不失時機地“擴大再生產(chǎn)”，重新購買了一個名為“冰點管家”的外掛程序，先后購進了80多臺電腦，申請了用來聯(lián)絡(luò)的QQ號、銀行賬號、客服電話，還安裝了40條電信寬帶，成立了“土人部落工作室”，招兵買馬在網(wǎng)上大肆招徠生意。他們先后為1萬多個《熱血傳奇》的用戶代練升級，接受用戶匯來的資金500多萬元，一年凈賺200萬！

　　2007年11月，就在董杰夫婦的“生意”越做越火時，《熱血傳奇》的運營商、上海盛大網(wǎng)絡(luò)發(fā)展公司發(fā)現(xiàn)端倪，立即向南京警方報案。不久，董杰夫婦被抓獲歸案。

　　如何定性，五次研討多紛爭

　　辦案檢察官趙訊介紹，2008年5月此案被移送到江寧區(qū)檢察院審查起訴后，該院也就此多次向上級檢察機關(guān)請示，并先后五次組織法學(xué)、計算機、網(wǎng)絡(luò)專家進行研討。

　　“網(wǎng)絡(luò)游戲外掛，往往被用作網(wǎng)絡(luò)作弊工具。在遏制使用‘游戲外掛’這一侵權(quán)行為過程中，對于使用‘外掛’究竟是民事侵權(quán)還是犯罪行為，如果構(gòu)成犯罪，又觸犯了何種罪名，大家爭論很大。”辦案檢察官趙訊告訴記者，并列舉了對這一行為定性的主要意見。

　　是否定為侵犯著作權(quán)罪

　　支持：董、陳夫婦兩人以營利為目的，未經(jīng)過著作權(quán)人許可，向其他用戶提供鏈接，變相復(fù)制軟件，且獲利近200萬元。根據(jù)著作權(quán)法、計算機保護條例的相關(guān)規(guī)定，違法所得數(shù)額較大的應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵犯著作權(quán)的法律責(zé)任。

　　反對：南京師范大學(xué)法學(xué)院副院長、博士生導(dǎo)師蔡道通認為，“是否構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，關(guān)鍵是看是否有證據(jù)支持他們在游戲外掛中，復(fù)制了游戲程序源代碼中能夠自成體系的部分，而根據(jù)本案案情，董、陳兩人的外掛只是外掛端口的銜接，不是復(fù)制，也不是發(fā)行，現(xiàn)有證據(jù)也不能證明他們使用的外掛與‘熱血傳奇’游戲的核心程序是相同的。因此，不能認定他們構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪”。

　　是否定為破壞計算機信息系統(tǒng)罪

　　支持：游戲外掛屬非法出版物，對正版軟件的計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行干擾，提供非法鏈接，破壞正版軟件和玩家計算機信息系統(tǒng)的有效運行，損壞了游戲的均衡和公平原則，后果嚴重，應(yīng)當(dāng)依照破壞計算機信息系統(tǒng)罪予以處罰。

　　反對：東南大學(xué)計算機學(xué)院院長、博士生導(dǎo)師羅軍舟認為，目前對“外掛”作出權(quán)威解釋的僅有新聞出版署、信息產(chǎn)業(yè)部、國家工商行政總局等五部委《關(guān)于開展對“私服”、“外掛”專項治理的通知》。他認為，該《通知》不在刑法第九十六條關(guān)于“違反國家規(guī)定”的界定范圍之內(nèi)，而且該罪名要求造成“計算機信息系統(tǒng)不能正常運行，后果嚴重”。

　　“‘后果嚴重’是指使國家重要的計算機信息系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序被破壞，造成重大經(jīng)濟損失，使正常的工作秩序遭到嚴重破壞。而一般公眾認為，‘外掛’的使用雖然導(dǎo)致游戲規(guī)則改變，卻不導(dǎo)致游戲運行的崩潰，且外掛的工作原理也是希望借游戲的正常運行而牟利。所以，在該要件上，董、陳的行為不能構(gòu)成破壞計算機信息系統(tǒng)罪�！绷_軍舟說。